集體訴訟是中國企業(yè)“西游”途中遇到的劫難之一。
近日，有媒體報道，16家中國企業(yè)在美國遭遇集體訴訟。而據(jù)本報記者了解，這并不是偶發(fā)事件，有數(shù)據(jù)顯示，8%左右的中國企業(yè)上市后都遭遇過類似訴訟。
3月4日，在斯坦福法學(xué)院證券集體訴訟數(shù)據(jù)庫中，本報記者逐一檢索了284家在美國上市的中國企業(yè)，其中有25家，即8.8%的中國企業(yè)曾遭遇過集體訴訟。
這些公司被起訴的主要原因包括，招股說明書、財務(wù)或運營報告存在虛假或誤導(dǎo)信息，隱瞞或未及時披露重要商業(yè)信息。這導(dǎo)致公司股價下跌，給投資者造成了損失。投資者認為，自己當初買進這些股票的價格被人為抬高了。
本報記者致電數(shù)家曾遭遇集體訴訟的企業(yè)，對方均表示對本公司訴訟案不予置評。
其中一位不愿意透露姓名的企業(yè)高管解釋稱，中國公司在危機公關(guān)應(yīng)對等方面缺少經(jīng)驗，很容易在美國遭到集體訴訟，成為做空者的攻擊目標。
他說，做空力量是集體訴訟的主要背后推手，而且起訴律師經(jīng)常會與對沖基金做空者形成利益鏈條，拉攏小投資者共同發(fā)起訴訟。
中國企業(yè)頻遭集體訴訟
美國三大證券交易所公開資料顯示，截至2009年底，紐約證券交易所的中國上市企業(yè)有52家，納斯達克交易所為124家，美國證券交易所為8家。另據(jù)摩根大通美國存托證券(ADR)數(shù)據(jù)庫，中國在美國OTC上市的企業(yè)有100家，總共為284家。
斯坦福法學(xué)院證券集體訴訟信息交流機構(gòu)專門從事證券集體訴訟的研究，該機構(gòu)建立的數(shù)據(jù)庫收錄了1995年以來的3080件證券欺詐集體訴訟案件。
其他一些公司還包括中國人壽、江西賽維、僑興環(huán)球、空中網(wǎng)、中華網(wǎng)、UT斯達康、前程無憂、晶澳太陽能、華奧物種、諾亞舟教育、昆明圣火藥業(yè)、富維薄膜、 LJ國際有限公司、大連綠諾環(huán)境工程科技、亞信科技、和信超媒體、太平洋寬頻、Accuray、AstroPower。依據(jù)過往的公開報道，上述企業(yè)均否認了對他們集體訴訟的指控。
美國翰宇國際律師事務(wù)所合伙人Daniel Roules告訴本報記者，集體訴訟是中國企業(yè)進入美國市場必須面臨的挑戰(zhàn)之一。
不過一家遭受過集體起訴的企業(yè)公關(guān)主管告訴本報記者，法律起訴在美國市場很正常，程序也簡單，而且換一個角度來看，近年來中國企業(yè)赴海外上市也是最多的，因此中國企業(yè)遭受集體起訴案例最多也不足為奇。
同時，由于在集體訴訟中，律師能夠獲得賠償金額20%-30%左右的律師費，美國律師對集體訴訟也非常積極。因此有觀點認為，很多集體訴訟都是律師為獲得高額律師費而挑起的訴訟，導(dǎo)致了集體訴訟制度的濫用。
當然，由于集體訴訟的巨大威力，也給包括發(fā)行人在內(nèi)的證券市場參與主體帶來威懾，使其不敢輕易違規(guī)。
做空者是幕后黑手？
在前述企業(yè)高管看來，針對中國企業(yè)的集體訴訟背后存在著一張利益鏈條網(wǎng)。受益最大的就是首席起訴人和律師。
在集體訴訟中，只有首席原告代表集團參與訴訟，包括聘請律師、收集證據(jù)、開庭、進行和解談判等。
如果起訴人與訴訟對方達成和解協(xié)議或者獲得法院判決，則該和解協(xié)議或者裁決對每個集體成員甚至包括未參訴的受害者都發(fā)生法律效力，其他受害者不得以同樣的事實和理由對被告再次提起訴訟。
這位高管說，集體起訴的一般情況是，基金公司(主要是喜歡做空的對沖基金)找來律師，讓律師收集證據(jù)，然后再去找一些與企業(yè)有關(guān)的人或者是小股東一起發(fā)起訴訟。小股東通常不了解情況，但是跟著起訴也能夠得到好處，因此也樂意參與。
“在美國他們聯(lián)合起來訴訟是非常容易的，做空股價是他們起訴的主要原因。”這位高管說，“有些集體訴訟的指責就很荒誕。”
一旦遭到起訴，這些公司的股價在短期內(nèi)劇烈下跌，跌幅往往高達50%，甚至超過90%。對沖基金從中獲取巨額利潤。
這位高管說，中國公司在美國公開上市一年之內(nèi)，一般都會遭受訴訟。但這類訴訟最后的結(jié)果基本上都是和解，“你很少會看到法院進行判決的”。
他表示，中國公司經(jīng)驗少，因地域原因?qū)γ绹Y本市場不了解，遭遇危機時應(yīng)對也不成熟，比如危機公關(guān)手段應(yīng)對方面沒有什么經(jīng)驗。
另一方面，這些赴美國上市的中國企業(yè)往往成立時間不長，一般在5年左右。公司管理團隊的主要精力都集中于生產(chǎn)和經(jīng)營，對國際法不熟悉，因國外的法律成本非常高往往投入也不夠。
他說，中國企業(yè)去美國上市，就如同一家非洲或者美洲企業(yè)到中國A股來上市，因為不了解這個市場，肯定會遇到各種各樣的問題。
完全信息披露
對于遭受集體訴訟的教訓(xùn)，前述企業(yè)高管稱，進一步了解海外資本市場游戲規(guī)則是所有中國公司赴海外融資的必修課，“必須要學(xué)會去適應(yīng)他們，公司治理也需要更加透明規(guī)范”。
與中國實行的證券發(fā)行的核準制不同，美國對證券的發(fā)行采取的是注冊制度。證券監(jiān)管部門美國證券交易委員會(SEC)并不對證券發(fā)行人以及證券本身做實質(zhì)性判斷，只要證券發(fā)行人向SEC提交的注冊文件滿足法定條件，就可以向公眾發(fā)行證券，并依據(jù)各證券交易所的上市規(guī)則在各交易所上市交易。
該發(fā)行制度的核心是“完全信息披露”(Full Information Discloure)，即證券發(fā)行人必須提供與證券發(fā)行有關(guān)的一切信息，并確保其真實、全面、準確。SEC的職責是審查上述披露信息是否符合法定要求，并不對發(fā)行行為和證券本身的品質(zhì)做出判斷。
假設(shè)所有投資者都能在公開披露的信息基礎(chǔ)上做出自己的理性判斷，投資風險由投資者自己承擔；證券發(fā)行人僅對其公開披露信息中的不實陳述所導(dǎo)致的投資者損失承擔法律責任，并不對因投資者自身投資失誤或者因不實陳述以外的原因?qū)е碌膿p失承擔法律責任。
中國企業(yè)一旦沒有很好理解完全信息披露的含義，就有可能遭到起訴。美國翰宇國際律師事務(wù)所合伙人Daniel Roules說，一旦敗訴，企業(yè)將面臨巨大的經(jīng)濟損失。
他提醒到，一個值得中國企業(yè)考慮的實用規(guī)避手段是，不要把太多不必要的資產(chǎn)放在美國，因為一旦中國企業(yè)在集體訴訟中敗訴，這些資產(chǎn)都可能被查封。
“另一個要點是，千萬不要輕視美國法院文件。”Roules說，“如果你的公司發(fā)現(xiàn)和自己相關(guān)的正在準備中的集體訴訟的消息，那馬上聯(lián)系美國執(zhí)業(yè)律師，這樣你就不會浪費任何一個為自己辯解的機會。”
前述企業(yè)高管說，一旦遭到起訴，上市公司的應(yīng)對成本也非常高，“一次集體訴訟的成本至少是千萬美元級別的，而且會牽扯很多精力，有一些案子要求出庭，所有鏈條上的人都要到海外去，各方面成本都很高。”
要減小集體訴訟對公司的影響或者避免遭到起訴，上市企業(yè)需要更注重內(nèi)部流程和規(guī)范。
以幾家航空公司為例，這位高管說，東航因為內(nèi)控做得不好，各方面就出了很多問題，比如原油投資出現(xiàn)巨虧，飛機經(jīng)常晚點等。但南航和國航有內(nèi)控體系，情況就好很多。
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本文標題：25家赴美上市企業(yè)遭訴訟 做空者是幕后黑手
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