處罰沒有社會危害性的行為，犯了機(jī)械執(zhí)法的錯(cuò)誤。
近日，吉林松原一網(wǎng)友因下載黃片到電腦上看，被公安局拘留15天并處罰款3000元。該網(wǎng)友表示不服，向有關(guān)部門申請了行政復(fù)議。（6月15日《南方都市報(bào)》）
按法治的要求，任何應(yīng)處罰的違法行為，須同時(shí)具備四要素：一是行為人具有責(zé)任能力；二是出于故意或過失的心理狀態(tài)；三是做出了法律明文規(guī)定的違法行為；四是行為具有社會危害性。
就上述網(wǎng)友的行為來看，該網(wǎng)友具有法律責(zé)任能力，并且出于故意，這兩點(diǎn)毫無疑問。那要看其行為是否構(gòu)成違法，重點(diǎn)就要看后兩個(gè)要素是否符合了。首先，我們先看網(wǎng)友在家下載黃片自己看的行為有沒有社會危害性。從處罰決定書的事實(shí)認(rèn)定來看，該網(wǎng)友僅僅是“使用計(jì)算機(jī)在互聯(lián)網(wǎng)復(fù)制淫穢影片到自己電腦上供本人觀看”，這就如同十年前延安發(fā)生的“夫妻在家看黃碟”行為，對社會和他人沒有造成任何實(shí)際損害，因而，基本可認(rèn)定為“不具有社會危害性”，不應(yīng)受到法律處罰。
那么，為什么當(dāng)?shù)鼐竭�是處罰了呢？表面上看，警方是有法律依據(jù)的，即《治安管理處罰法》第六十八條的規(guī)定：制作、運(yùn)輸、復(fù)制、出售、出租淫穢的書刊、圖片、影片、音像制品等淫穢物品……處十日以上十五日以下拘留，可以并處三千元以下罰款……據(jù)此可以認(rèn)定該網(wǎng)友從網(wǎng)上“復(fù)制”淫穢物品，畢竟下載行為就等于把網(wǎng)上的黃片“復(fù)制”到自己的電腦上。也就是說，該網(wǎng)友的行為也符合上述違法四要素中的第三個(gè)要素。不過，警方在實(shí)施處罰時(shí)明顯忽視了違法行為的最本質(zhì)要素——具有社會危害性，犯了機(jī)械執(zhí)法的錯(cuò)誤。
另外，從治安管理處罰法與刑法相銜接的角度進(jìn)行考察，我們會發(fā)現(xiàn)，兩部本應(yīng)嚴(yán)密銜接的重要法律，在“制作、運(yùn)輸、復(fù)制、出售、出租淫穢的書刊、圖片、影片、音像制品等淫穢物品”問題上卻出現(xiàn)了不銜接和不協(xié)調(diào)。就法理而言，刑法規(guī)定的犯罪行為一般是違反治安管理處罰行為的嚴(yán)重程度，行為內(nèi)容和類型一般需要相互對應(yīng)，特別是“罪狀描述”完全相同的行為。但很明顯，刑法要求“制作、運(yùn)輸、復(fù)制、出版、販賣淫穢物品”必須“以牟利為目的”，才構(gòu)成犯罪，而在治安管理處罰法中卻大大擴(kuò)大了處罰范圍，即不管是否以牟利為目的，都規(guī)定為違反治安管理處罰的行為，給予治安處罰和罰款。如此一來，不僅與刑法的規(guī)定難以銜接，而且也客觀上囊括了諸如“夫妻在家看黃碟”和“自己在家下載黃片看”這些本沒有社會危害性的行為，使懲罰擴(kuò)大化，造成執(zhí)法不公，受到輿論質(zhì)疑。
看來，“在家下黃片被拘”的問題不僅出在執(zhí)法上，而且也與法律間的不銜接有關(guān)，需要進(jìn)行修法才能釜底抽薪地解決類似問題。
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本文標(biāo)題：“在家下黃片被拘”引爭議 暴露法律不銜接
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