北京大成律師事務(wù)所合伙人卿正科近來(lái)有些忙碌，除正在代理的幾起私募基金（下稱“PE”）對(duì)所投資企業(yè)的接管或爭(zhēng)議案，他的團(tuán)隊(duì)又接到一家境外上市公司的復(fù)雜案件。
去年以來(lái)，卿正科明顯感覺類似股權(quán)投資中因?yàn)閂IE結(jié)構(gòu)而引起的糾紛有所增加，尤其在“支付寶控制權(quán)轉(zhuǎn)移”事件后。
在美上市的中國(guó)概念股近來(lái)面臨的危機(jī)，同樣是VIE結(jié)構(gòu)在作祟。
5月2日，納斯達(dá)克通知雙威教育集團(tuán)（CAST：NASDAQ，下稱雙威教育），鑒于公司資產(chǎn)出現(xiàn)重大損失且持續(xù)未能重新控制這些資產(chǎn)，同時(shí)因丟失公章而無(wú)法控制銀行賬戶，上個(gè)財(cái)年的審計(jì)報(bào)表預(yù)期無(wú)法如期提交，擬將其摘牌。
公司資產(chǎn)出現(xiàn)重大損失且持續(xù)未能重新控制這些資產(chǎn)的原因是投資者對(duì)于公司的失控。“又一起典型的VIE架構(gòu)下投資爭(zhēng)議的案例。”多位PE界人士嘆息。
VIE風(fēng)波不斷
VIE是Variable Interest Entities的簡(jiǎn)稱，直譯為“可變利益實(shí)體”，國(guó)內(nèi)稱為“協(xié)議控制”，內(nèi)地不少行業(yè)企業(yè)的海外上市都采用該種方式來(lái)規(guī)避牌照等問題。
幾年前，一家境外上市公司（下稱“A公司”）用1000多萬(wàn)美元在中國(guó)內(nèi)地注冊(cè)了三家公司，經(jīng)營(yíng)范圍為酒店、旅游服務(wù)、網(wǎng)游類服務(wù)業(yè)。三家公司負(fù)責(zé)人是一名中國(guó)人，也是該公司員工。由于中國(guó)對(duì)外商投資的控制，A公司通過VIE結(jié)構(gòu)協(xié)議控制中國(guó)境內(nèi)的運(yùn)營(yíng)公司。
不久前，A公司被另一家公司收購(gòu)，收購(gòu)后經(jīng)過一段時(shí)間的經(jīng)營(yíng)，“新東家”發(fā)現(xiàn)中國(guó)的這幾家公司業(yè)績(jī)可疑，即要求對(duì)其進(jìn)行調(diào)查。但中國(guó)負(fù)責(zé)人不同意，于是“新東家”要求根據(jù)原來(lái)的協(xié)議更換該負(fù)責(zé)人。
另一起VIE爭(zhēng)議案件則是部分知名PE機(jī)構(gòu)和北京炎黃健康公司之間的糾紛。
公開資料顯示，投資人通過董事會(huì)要求罷免炎黃健康快車董事長(zhǎng)兼CEO趙松青的職位；趙松青隨后反擊，趕走PE機(jī)構(gòu)委派的CEO。
知情人士介紹，由于經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)下滑，達(dá)不到PE原來(lái)的要求，按規(guī)定要執(zhí)行對(duì)賭條款，稀釋或下降創(chuàng)始人的股權(quán)，但創(chuàng)始人拒絕執(zhí)行，因此投資人要根據(jù)協(xié)議解除創(chuàng)始人的職務(wù)，從而引發(fā)一系列的紛爭(zhēng)。
類似案件包括創(chuàng)始人起訴公司，要求撤銷董事會(huì)決議；投資者起訴創(chuàng)始人侵犯公司利益等。“創(chuàng)始人還要求解除VIE協(xié)議。此外還通過一系列虛假訴訟掏公司的錢。”該人士續(xù)稱。
在美的中國(guó)概念股同樣鬧得不可開交。
2011年，雙威教育的主要投資者之一舍伍德，和原董事長(zhǎng)兼CEO陳子昂因一回購(gòu)協(xié)議的執(zhí)行發(fā)生嚴(yán)重分歧，陳子昂一方最終失利并退出雙威教育。
然而，令2012年3月上任新一屆管理層驚訝的是，旗下多家學(xué)校在未經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)的情況下，已被轉(zhuǎn)讓給幾個(gè)自然人；全資子公司名下數(shù)以億計(jì)的現(xiàn)金存款，也在董事會(huì)不知情下，被轉(zhuǎn)移或質(zhì)押。陳子昂離職后，公司公章和營(yíng)業(yè)執(zhí)照也不翼而飛，歷年賬務(wù)報(bào)表和電腦記錄被清空。
署名STEVEN M. DAVIDOFF的作者在紐約時(shí)報(bào)發(fā)表文章稱，近來(lái)雙威教育案例發(fā)生的原因之一是VIE結(jié)構(gòu)使股東實(shí)際上并未投資該公司的業(yè)務(wù)，使得在許多情況下，外國(guó)投資者購(gòu)買的中國(guó)企業(yè)股份，也許并不能代表實(shí)際價(jià)值。
VIE結(jié)構(gòu)隱憂
其實(shí)，VIE結(jié)構(gòu)的隱憂一直存在，只是因去年的“支付寶事件”而被急劇放大。
知名的首例VIE事件是新浪上市。1999年8月，王志東接任新浪CEO后，開始著手赴美上市。但因?yàn)榇饲吧虅?wù)部和國(guó)家發(fā)改委的規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容服務(wù)（ICP）市場(chǎng)不允許外資進(jìn)入。
通過VIE模式，新浪得以規(guī)避監(jiān)管。在上市方案中，上市的新浪公司注冊(cè)在開曼群島，在中國(guó)境內(nèi)擁有完全獨(dú)自的技術(shù)公司（WFOE），和另外一家在國(guó)內(nèi)注冊(cè)的純網(wǎng)站公司——新浪網(wǎng)，后者擁有開展門戶業(yè)務(wù)所必須的ICP牌照。 上一頁(yè)1 2 下一頁(yè)
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