假借投資之名竊取商業(yè)秘密，或者利用商談拖延時間，使對方喪失與第三方的交易機(jī)會，實際都是在破壞最基礎(chǔ)的商業(yè)規(guī)則的不誠信行為，法律上稱為締約過失責(zé)任。
近日，智能手機(jī)生產(chǎn)商魅族公司的負(fù)責(zé)人黃章(J.Wong)在魅族論壇稱曾被某天使投資人以投資為名從其處獲得了大量手機(jī)生產(chǎn)的經(jīng)驗和商業(yè)秘密。
可能有人會問，如果投資人確實有意投資企業(yè)，只不過因商務(wù)條件沒談妥而失敗，此時其取得被投資企業(yè)的商業(yè)秘密資料是正當(dāng)途徑獲得的，如將其用于自己企業(yè)的經(jīng)營或者告知第三方，也會存在違法問題乃至需要打官司解決嗎？筆者認(rèn)為，問題不但有，而且還不小。
首先，如果是規(guī)范的企業(yè)間入股或者收購運作，其流程第一步就是簽訂保密協(xié)議，保密協(xié)議里一定有這樣的規(guī)定：雙方因投資意向關(guān)系獲得的對方未公開資料僅限于指定用途，未經(jīng)對方許可不得用于其他目的或者向第三方泄露。如果雙方最終未進(jìn)行合作的，應(yīng)當(dāng)相互返還資料并銷毀一方留存的對方資料。如果一方最終被發(fā)現(xiàn)違反了上述條款，則構(gòu)成違約，同時也侵犯了另一方的商業(yè)秘密。
其次，即便雙方未簽保密協(xié)議，投資人把因為投資意向取得的資料泄露給第三方或者自己使用的，仍然是違法的，因為這種行為有違誠信原則。只有當(dāng)投資方表現(xiàn)出有意投資企業(yè)，并且雙方進(jìn)入實質(zhì)性的磋商階段時，被投資方才會對投資方產(chǎn)生將來可能合作的信任感，并基于這種信任感向投資方提供企業(yè)有關(guān)的技術(shù)秘密和經(jīng)驗秘密。
應(yīng)該說，這種信任是商業(yè)社會交易的基石，惡意利用這種信任，比如假借投資之名行竊取商業(yè)秘密之實，或者利用商談的機(jī)會拖延時間，使對方喪失與第三方的交易機(jī)會等，實際都是在破壞最基礎(chǔ)的商業(yè)規(guī)則的不誠信行為，法律對此有專門的規(guī)定，稱為締約過失責(zé)任。
我國《合同法》第四十二條規(guī)定：當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；(三)有其他違背誠實信用原則的行為。
如果黃章沒有和投資人簽過保密協(xié)議，其很可能會利用上述條款起訴追究對方的締約過失責(zé)任。即便雙方簽過保密協(xié)議，本案也可以適用締約過失條款起訴，保密協(xié)議將成為證明存在締約過失的有力證據(jù)。
從法律上說，本案無論從商業(yè)秘密或者締約過失進(jìn)行訴訟，有以下難點：首先，使用商業(yè)秘密的舉證。投資人只是獲取了黃章提供的商業(yè)秘密，但如果要構(gòu)成締約過失或者商業(yè)秘密侵權(quán)，關(guān)鍵在證明其使用了該秘密，這個舉證是有難度的。其次，損失舉證。如果只能證明投資人有過錯，套取了商業(yè)秘密，但未證明自己有損失，也打不贏訴訟。第三，必須要證明投資人的締約過失或者商業(yè)秘密侵權(quán)行為與被投資人的損失存在內(nèi)在的聯(lián)系，否則，也不能勝訴。
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本文標(biāo)題：投資人套取商業(yè)秘密 創(chuàng)業(yè)者如何維權(quán)?
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